律师回答
要确保定金合同有效成立就要注意以下几点:
1、定金合同成立的要件:
(1)要有两个以上合同当事人。定金合同签订时的主体应当与主合同的签订主体保持一致,因定金合同是主合同的从合同,主体不一致,定金合同可能无法起到担保的性质。
(2)当事人意思表示一致。定金合同除需具备一般合同的成立要件外,定金的成立须由当事人订立书面合同,根据《担保法》的规定,定金应当以书面形式约定。
2、定金合同的生效要件
除具备一般合同的生效要件外,还需具备以下特殊要件:
(1)定金合同以主合同的有效为前提。定金合同是主合同的从合同,主合同无效,则定金合同无效。定金合同属于担保合同的一种,根据《担保法》的规定,担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。因此在签订定金合同时应注意审查主合同是否有效,以保证所签订的定金合同有效。主合同无效或被撤销时,定金合同不能生效,已交付定金的一方有权要求返还定金。
(2)定金合同为实践性合同,以定金的交付为要件。
(3)定金的数额应少于合同应给付的款项,其具体数额由当事人约定,但不能超过主合同标的额的20%。定金合同中定金的具体数额,由双方当事人协商确定。若定金的数额约定过高,就有可能使得守约方获得的损害赔偿过分地高于其实际损失额;若约定过低,则起不到担保合同履行的作用。因此,定金的数额应少于合同应给付的款项,其具体数额由当事人约定,但不能超过主合同标的额的20%,超过部分无效。
法律依据
《中华人民共和国担保法》第九十条规定: